<p align="center" style="text-align:center"><b style="mso-bidi-font-weight: normal"><span style="font-size:9.0pt;font-family:Arial;color:navy">ANAYASA MAHKEMESİ KARARI</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><u><span style="font-size:9.0pt;color:black">Anayasa Mahkemesi Başkanlığından:</span></u></p> <p style="text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:78.0pt;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt; color:black">Esas Sayısı : 2012/6</span></b></p> <p style="text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:78.0pt;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt; color:black">Karar Sayısı : 2012/131</span></b></p> <p style="text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:78.0pt;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt; color:black">Karar Günü : 27.9.2012</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b style="mso-bidi-font-weight:normal"><span style="font-size:9.0pt">İTİRAZ<span style="color:black;mso-bidi-font-weight:bold"> YOLUNA BAŞVURAN </span><span style="color:black">:</span></span></b><span style="font-size:9.0pt; color:black"> Danıştay Onüçüncü Dairesi</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt;color:black">İTİRAZIN KONUSU : </span></b><span style="font-size:9.0pt;color:black;mso-bidi-font-weight:bold">20</span><span style="font-size:9.0pt">.2.2001 günlü, 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun’un 204. maddesi ile eklenen (f) bendinin <i style="mso-bidi-font-style: normal">“…veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.”</i> bölümünün Anayasa’nın 128. maddesine aykırılığı savıyla iptaline ve yürürlüğünün durdurulmasına karar verilmesi istemidir.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt;color:black">I- OLAY</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">13.5.2011 günlü, 27933 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Su Yapıları Denetim Hizmetleri Yönetmeliği’nin iptali ve yürürlüğünün durdurulması istemiyle açılan davada, Yönetmelik’in dayanağı olarak gösterilen itiraz konusu kuralın, Anayasa’ya aykırı olduğu kanısına varan Danıştay Onüçüncü Dairesi, iptali için<span style="mso-spacerun:yes"> </span>başvurmuştur.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt;color:black">II- İTİRAZIN GEREKÇESİ</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Başvuru kararının gerekçe bölümü şöyledir:</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt"><span style="mso-spacerun:yes"> </span>“Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü (DSİ) tarafından çıkartılarak 13.05.2011 tarih ve 27933 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan “Su Yapıları Denetim Hizmetleri Yönetmeliği”nin iptali ile dava konusu Yönetmeliğin dayanağını oluşturan 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun, 25.02.2011 tarih ve 27846 sayılı Mükerrer Resmî Gazete’de yayımlanan 6111 sayılı Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılması ile Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ve Diğer Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun’un 204. maddesiyle eklenen Geçici 14. maddesinin 1. fıkrasının (f) bendinin Anayasa’ya aykırılığı nedeniyle Anayasa Mahkemesi’ne başvurulması ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davaya ait dosya, 2575 sayılı Danıştay Kanunu’nun Ek 1. maddesi uyarınca birlikte toplanan Danıştay Onüçüncü ve Onuncu Dairelerince incelendi:</span></p> <p style="margin-bottom:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; mso-pagination:widow-orphan lines-together;page-break-after:avoid; tab-stops:2.0cm" class="Balk21"><a name="bookmark3"><span class="Balk20"><span style="font-size:9.0pt;font-family:"Times New Roman";font-weight:normal">Dava Konusu Olay, İptali İstenilen Yönetmelik ve Yasa Kurallarına İlişkin Açıklamalar</span></span></a><span style="mso-bookmark:bookmark3"><span style="font-size:9.0pt;font-family:"Times New Roman";font-weight:normal">:</span></span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın “Anayasaya Aykırılığın Diğer Mahkemelerde İleri Sürülmesi” başlıklı 152. maddesinin birinci fıkrasında: “Bir davaya bakmakta olan mahkeme, uygulanacak bir kanun veya kanun hükmünde kararnamenin hükümlerini Anayasa’ya aykırı görürse veya taraflardan birinin ileri sürdüğü aykırılık<span style="mso-spacerun:yes"> </span>iddiasının ciddi olduğu kanısına varırsa, Anayasa Mahkemesi’nin bu konuda vereceği karara kadar davayı geri bırakır.” hükmü yer almaktadır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu ve Yargılama Usulleri Hakkında Kanun’un “Anayasaya aykırılığın mahkemelerce ileri sürülmesi” başlıklı 40. maddesinde; “Bir davaya bakmakta olan mahkeme, bu davada uygulanacak bir kanun veya kanun hükmünde kararnamenin hükümlerini Anayasa’ya aykırı görürse veya taraflardan birinin ileri sürdüğü aykırılık iddiasının ciddî olduğu kanısına varırsa; iptali istenen kuralların Anayasa’nın hangi maddelerine aykırı olduklarını açıklayan gerekçeli başvuru kararının aslını, başvuru kararına ilişkin tutanağın onaylı örneğini, dava dilekçesi, iddianame veya davayı açan belgeler ile dosyanın ilgili bölümlerinin onaylı örneklerini, dizi listesine bağlayarak Anayasa Mahkemesi’ne gönderir.” kuralı yer almıştır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">18.12.1953 tarih ve 6200 sayılı Devlet Su İşleri Umum Müdürlüğü Teşkilât ve Vazifeleri Hakkında Kanun’un 2. maddesinde, DSİ’nin görev ve yetkileri sayma suretiyle belirtilerek, bunların;</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">“a) Taşkın sular ve sellere karşı koruyucu tesisler meydana getirmek,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">b) Sulama tesislerini kurmak, sulama sahalarında mevcut parsellerin tamamını veya aksamını gösterir harita ve plânları yapmak veya yaptırmak ve icabı halinde kadastrosunu yaptırmak,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni31"><span style="font-size:9.0pt">c) Bataklıkları kurutmak,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni31"><span style="font-size:9.0pt">d) a, b, c fıkralarındaki faaliyetlerle ilgili olmak şartıyla sudan ve zaruret halinde yardımcı diğer kaynaklardan enerji istihsal etmek,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">e) Şehir ve kasabaların içme su ve kanalizasyon projelerini tetkik, tasdik ve murakabe etmek, köy içme suları için teknik organizasyon ve murakabeyi sağlamak ve bu iş için Bayındırlık Müdürlükleri emrinde çalışacak lüzumlu bilgiye sahip elemanları yetiştirmek,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">f) Akarsularda ıslahat yapmak ve icabedenleri seyrüsefere elverişli hale getirmek,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">g) Yukarıdaki fıkralarda yazılı tesislerin (Çalıştırma, bakım ve onarım dahil) işletmelerini sağlamak,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">h) Yukarıdaki fıkralarda yazılı işlerle ilgili olmak üzere rasat, tecrübe, istatistik, araştırma ve her türlü istikşaf işlerini yapmak ve ezcümle toprağın cins ve karakterini, yetiştirilecek mahsul nevilerini ve elde edilecek ziraî, iktisadî faydaları ve verimlilik derecelerini tespit etmek ve bu mevzularda gerekirse ilgili vekâlet ve müesseselerden faydalanmak, amenajman plânları hazırlamak ve bunları, temin edecekleri fayda ve ele alınmalarındaki zaruretlere göre seçmek, sıralamak ve Vekâlete teklif etmek,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">i) Yukarıdaki fıkralarda yazılı işlerin her türlü etüt ve projelerini yapmak veya yaptırmak (Bunlardan d fıkrasında yazılı işlerde Elektrik İşleri Etüt İdaresi ile işbirliği yapar),</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">j) Tesislerin yapılması hususunda her türlü malî imkânları araştırmak ve icabı halinde ortaklıklar kurulmasını Vekâlete teklif etmek ve Maliye Vekâletinin muvafakat ve kefâleti ve İcra Vekilleri Heyeti kararı ile uzun vadeli iç ve dış istikrazlar yapmak,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">k) Umum Müdürlüğün yaptığı veya devraldığı tesislerden işletmelerini bizzat deruhte etmediklerinin işlemelerini sağlamak üzere işletmeler kurmak ya doğrudan doğruya veyahut da işletmeler marifetiyle ortaklıklar teşkil etmek ve lüzumu halinde tesisleri hakiki ve hükmîce şahıslara devretmek üzere Vekâlete teklifte bulunmak,<span style="mso-tab-count:1"> </span></span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">l) Hükümet daireleriyle Hükümete bağlı müesseseler ve diğer hükmî ve hâkikî şahıslar tarafından yapılıp amme menfaati bulunan ve Umum Müdürlüğün vazifesi ile ilgili işlere ait proje ve keşif evrakını tetkik ve tasdik etmek, inşaatın yapılmasının proje ve fenni icaplara uygunluğunu murakabe etmek ve bu işlerin etüt ve projelerini uygun gördüğü bir ücret mukabilinde yapmak veya yaptırmak,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">m) Umum Müdürlüğün yukarıdaki fıkralarda yazılı çalışmalarının yürümesine ve gelişmesine muktazi garaj ve atölyeleri, makine ve malzeme ambar ve depolarını, idare binalarını, servis ve akaryakıt tesislerini, laboratuvarları, deneme istasyonlarını, işletme ve koruma emniyetlerini sağlayacak bina ve lojmanlarla telefon şebekelerini, radyo verici istasyonlarını, Umum Müdürlüğün vazifelerinin verimli yönetimine yarayacak diğer tesisleri yapmak veya yaptırmak, teçhiz etmek, kiralamak ve bakımlarını temin etmek,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">n) Umum Müdürlüğün vazifesi içinde bulunan işlerin yapılmasına lüzumlu arazi ve gayrimenkulleri kanunlarına göre muvakkat olarak işgal etmek veya istimlak etmek veya satın almak</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">o) Umum Müdürlüğün çalışma konusuna giren işleri yapmaya lüzumlu malzeme, makine, teçhizat ve taşıtları seçmek, sağlamak, çalıştırmak ve icabında kira mukabili vermek ve bunlar için gerekli tamir atölyeleri ile tesisleri kurmak ve işletmek” olduğu belirtilmiştir.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">Gerçek veya tüzel kişiler tarafından, yeraltı ve yerüstü sularından faydalanmak ve bunların zararlarını önlemek amacıyla yapılacak her türlü su yapılarının inşası sırasında yatırımların hızlandırılması, taşkın, deprem gibi doğal felaketlerden sonra meydana gelebilecek ülke kaynaklarının israfının önlenmesi, çevre ile uyumlu uygulama projelerinin ve yapım aşamasındaki teknik denetimlerinin yapılması ve bu denetimi yapacak firmalara verilecek izin belgeleri ile çalıştıracakları yetkili elemanların niteliklerine ilişkin usul ve esasları belirlemek amacıyla, 6200 sayılı Kanun’un 2. maddesine dayanılarak, 15.08.2009 tarih ve 27320 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanıp yürürlüğe giren Su Yapıları Denetim Hizmetleri Yönetmeliği çıkarılmıştır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">Anılan Yönetmeliğin iptali istemiyle Danıştay Onuncu Dairesi nezdinde açılan davalar sonucunda adı geçen Daire tarafından; 6200 sayılı Kanun’un 2. maddesinden bahisle DSİ’nin görevleri arasında sayılan, su yapılarının etüd ve projelerinin uygun bir ücret karşılığında gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine yaptırılması düzenlenmişken, inşaatların proje ve fenni icaplara uygunluğunu denetleme yetkisinin sadece DSİ’ye verildiği, bu denetimin idarece gerçek veya özel hukuk tüzel kişilerine yaptırılmasına ilişkin bir hükmün maddede yer almadığı ve DSİ’nin görev ve yetkilerini düzenleyen 6200 sayılı Kanun’un 2. maddesinde, su yapılarının inşası sırasında yapılacak denetime ilişkin olarak DSİ’ye verilen yetkinin devrini düzenleyen bir hükmün de bulunmadığının açık olduğu, idarelerin yasayla kendilerine verilen görev ve yetkileri devredebilmeleri için yasada buna ilişkin bir düzenleme yapılması gerektiğinden, yasal dayanağı olmadan yönetmelikle DSİ’ye ait olan denetim yetkisinin gerçek kişilere veya özel hukuk tüzel kişilerine devredilmesinde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle 15.08.2009 tarih ve 27320 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Su Yapıları Denetim <span class="gvdemetni5talikdeil">Hizmetleri Yönetmeliği’nin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmişti.</span> (Danıştay Onuncu<span class="gvdemetni5-1ptbolukbraklyor"> </span>Dairesi’nin 11.01.2011 tarih ve E.2010/2183 sayılı, 11.01.2011 tarih ve <span class="gvdemetni5-1ptbolukbraklyor">E.2010/1494<span style="mso-spacerun:yes"> </span>sayılı ve </span>28.02.2011 tarih ve E.2010/2365 sayılı kararları).</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni31"><span style="font-size:9.0pt">Bu kararlardan sonra 6111 sayılı Kanun’un 204. maddesiyle 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun Geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına eklenen (f) bendi ile “20.02.2001 tarihli ve 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu ve Su Kullanım Hakkı Anlaşması çerçevesinde elektrik enerjisi üretmek maksadıyla yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısıyla ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının inceleme ve denetimi, masrafları ilgililerine ait olmak üzere DSİ tarafından yapılır veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” hükmü getirilmiştir.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">4628 sayılı Kanun’un Geçici 14. maddesindeki bu düzenleme uyarınca DSİ tarafından, Su Yapıları Denetim Hizmetleri Yönetmeliği çıkartılarak 13.05.2011 tarih ve 27933 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanması üzerine, davacı tarafından, Yönetmeliğin dayanağı yasa kuralının Anayasa’nın 128. ve 168. maddesine aykırı olduğu iddialarıyla, anılan Yönetmeliğin iptali ve yürütülmesinin durdurulması istemiyle bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">İptali istenilen Yönetmeliğin “Amaç” başlıklı 1. maddesinde; bu Yönetmeliğin amacının, gerçek veya tüzel kişiler tarafından, yeraltı ve yerüstü sularından faydalanmak ve bunların zararlarını önlemek amacıyla yapılacak her türlü su yapılarının inşası esnasında yatırımların hızlandırılması, taşkın, deprem gibi doğal felaketlerden sonra meydana gelebilecek ülke kaynaklarının israfının önlenmesi, çevre ile uyumlu uygulama projelerinin ve yapım aşamasındaki teknik denetimlerinin yapılması ve bu denetimi yapacak firmalara verilecek izin belgeleri ile çalıştıracakları yetkili elemanların niteliklerine ilişkin usul ve esasları belirlemek olduğu kuralına yer verildikten sonra; “Kapsam” başlıklı 2. maddesinde, Yönetmeliğin, 20.02.2001 tarihli ve 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu ve Su Kullanım Hakkı Anlaşması çerçevesinde elektrik enerjisi üretmek maksadıyla yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısıyla ilgili kısımları ile gerçek veya tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların proje onayı, yapım aşamasındaki inceleme ve denetiminin DSİ tarafından yapılması veya gerektiğinde DSİ tarafından yetkilendirilecek denetim firmalarına yaptırılması ve bu işlerde çalışacak denetim elemanlarının niteliklerinin belirlenmesi, verilecek yetki belgesi ile ilgili işlemlerin yapılması, yetkilendirilmiş denetim firmaları ve bu firmalarda çalışan denetim elemanlarının görev ve sorumlulukları ile su yapıları denetim hizmet sözleşmesinin düzenlenmesi ve hizmet bedellerinin ödenmesine ilişkin hususları kapsadığı belirtilmiş,<span style="mso-spacerun:yes"> </span>“Dayanak” başlıklı 3. maddesinde ise, Yönetmeliğin, 18.12.1953 tarihli ve 6200 sayılı Devlet Su İşleri Umum Müdürlüğü Teşkilât ve Vazifeleri Hakkında Kanun’un 2. maddesi ile 20.02.2001 tarihli ve 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun Geçici 14. maddesinin birinci fıkrasının (f) bendine dayanılarak hazırlandığı hükmü yer almıştır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">Değinilen düzenlemeler ile 15.08.2009 tarih ve 27320 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Su Yapıları Denetim Hizmetleri Yönetmeliğinin yürütülmesinin durdurulması hakkında verilen yargı kararları ve açıklamalar dikkate alındığında, 4628 sayılı Kanun’un Geçici 14. maddesinin birinci fıkrasının (f) bendinde yer alan “...veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” şeklindeki kural uyuşmazlığın çözümünde uygulanacak kural niteliğindedir.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni31"><span class="gvdemetni30"><span style="font-size:9.0pt; mso-bidi-font-weight:bold">İptali İstenilen Yasa Hükmü</span></span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">4628 sayılı Kanun’un Geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına, 6111 sayılı Kanun ile eklenen (f) bendinde yer alan “...veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” şeklindeki tümcenin Anayasa’nın 128. maddesine aykırılığı iddiasıyla başvurulmaktadır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni31"><span class="gvdemetni30"><span style="font-size:9.0pt; mso-bidi-font-weight:bold">Yasa Hükmünün Anayasa’nın 128. maddesi Yönünden Anayasa’ya Aykırılığı</span></span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun Geçici 14. maddesinin birinci fıkrasının, 6111 sayılı Kanun’un 204. maddesiyle eklenen (f) bendinde, 6200 sayılı Kanun ve bu Kanun ile DSİ’ye verilen 4628 sayılı Kanun ve su kullanım hakkı anlaşmaları çerçevesinde elektrik enerjisi üretmek maksadıyla yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısıyla ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının incelenmesi ve denetimi yetkisinin, DSİ tarafından gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine devri öngörülmekte ve denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esasların, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenleneceği belirtilmektedir.<span style="mso-tab-count:1"> </span></span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">Anayasa’nın 2. maddesinde, Türkiye Cumhuriyeti’nin sosyal bir hukuk devleti olduğu belirtilmiştir. Hukuk devleti, yönetilenlere hukuk güvencesi sağlamakta ve bu bağlamda yasa koyucu sosyal yaşamı düzenlemek için kamu yararı amacı ile kimi kurallar koyabilmektedir. Zaman içinde değişen toplumsal gereksinmeleri karşılamak, kişi ve toplum yararının zorunlu kıldığı düzenlemeleri yapmak, toplumdaki değişikliklere koşut olarak bu yönde alınan önlemleri güçlendiren, geliştiren, etkilerini daha çok artıran ya da tam tersine bunları hafifleten veya tümüyle ortadan kaldıran işlemlerde bulunmak, yasa koyucunun görevleri arasında bulunmaktadır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni50"><span class="gvdemetni5talikdeil1"><span style="font-size: 9.0pt">Anayasa’nın 128. maddesinin birinci fıkrasında “</span></span><span style="font-size:9.0pt">Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür...”<span class="gvdemetni5talikdeil1"> denilmektedir.</span></span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">Geniş anlamda, Devlet ya da diğer kamu tüzel kişileri tarafından ya da bunların gözetim ve denetimleri altında, genel ve ortak gereksinimleri karşılamak, kamu yararını ya da çıkarını sağlamak için yapılan ve topluma sunulmuş bulunan sürekli ve düzenli etkinlikler olarak tanımlanan kamu hizmetinin, kamu hukukunun genel ilkeleri gereğince, doğrudan idare, kuruluş ve kurumları eliyle, kamusal yönetim biçimine göre yürütülmesi asıl ve olağandır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni31"><span style="font-size:9.0pt">Gerçek veya tüzel kişiler tarafından, yeraltı ve yerüstü sularından faydalanmak ve bunların zararlarını önlemek amacıyla yapılacak her türlü su yapılarının proje onayı, taşkın, deprem gibi doğal felaketlerden sonra meydana gelebilecek ülke kaynaklarının israfının önlenmesi, çevre ile uyumlu uygulama projelerinin ve yapım aşamasındaki<span style="mso-spacerun:yes"> </span>teknik inceleme ve denetimlerinin proje ve fenni icaplara uygunluk yönünden yapılması işlemlerinin kamu hizmeti niteliği taşıdığı kuşkusuzdur.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">İptali istenilen kural ile DSİ’nin bu konuda haiz olduğu yetkileri gerekli gördüğü hallerde özel hukuk tüzel kişisi niteliğindeki yetkilendirilecek denetim şirketlerine devredebileceğinin öngörüldüğü, DSİ’nin kuralda belirtilen yetkileri devretmesi halinde de denetim ve gözetim görevinin devam edeceği açıktır.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">İptali istenilen kural ile DSİ’nin; özel hukuk tüzel kişisi niteliğindeki yetkilendirilecek denetim şirketlerine devredebileceği yetkilerinden olan denetleme görev ve yetkisi; idarenin kolluk etkinlikleri içinde yer alan, genel idare esaslarına göre yürütülmesi gereken bir kamu hizmeti olup, idarenin asli ve sürekli görevlerindendir. Anayasa’nın 128. maddesine göre de, kolluk faaliyetleri arasında yer alması nedeniyle denetleme yetkisinin memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi zorunlu olduğundan, idarenin haiz olduğu inceleme ve denetim yetkisinin bu konuda çıkartılacak Yönetmeliğe göre yetkilendirilecek özel hukuk tüzel kişilerine devredilmesi veya onlarla paylaşması ise olanaklı değildir.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><span style="font-size:9.0pt">Açıklanan nedenlerle, 4628 sayılı Kanun’un Geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına, 6111 sayılı Kanun ile eklenen (f) bendinde yer alan “...veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” şeklindeki düzenlemenin Anayasa’nın 128. maddesinin birinci fıkrasına aykırı olduğu kanısına ulaşılması nedeniyle itiraz yoluyla iptali için Anayasa Mahkemesi’ne başvurulmasına, bu kuralın Anayasa’ya aykırılığı ve uygulanması durumunda giderilmesi güç ve olanaksız zararlar doğabileceği gözetilerek yürürlüğünün durdurulmasının istenilmesine, dosyada bulunan belgelerin onaylı bir örneğinin Anayasa Mahkemesi Başkanlığı’na gönderilmesine, üyeler E. Celalettin Özkan ve Ali Kazan’ın gerekçede karşı oylarıyla, 31.10.2011 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.”</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align: justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="gvdemetni0"><b><span style="font-size:9.0pt">III- YASA METİNLERİ</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt;color:black">A- İtiraz Konusu Yasa Kuralı</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:2.0cm" class="CharCharCharCharCharCharCharCharCharCharCharCharChar"><span lang="PL" style="font-size:9.0pt">20.2.2001 günlü, 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun’un 204. maddesi ile eklenen ve itiraz konusu bölümü de içeren (f) bendi şöyledir:</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:2.0cm" class="CharCharCharCharCharCharCharCharCharCharCharCharChar"><span lang="PL" style="font-size:9.0pt">“20/2/2001 tarihli ve 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu ve Su Kullanım Hakkı Anlaşması çerçevesinde elektrik enerjisi üretmek maksadıyla yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısıyla ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının inceleme ve <span style="mso-bidi-font-weight:bold">dene</span>timi, masrafları ilgililerine ait olmak üzere DSİ tarafından yapılır <b style="mso-bidi-font-weight: normal">veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir</b><span class="Normal1"><i style="mso-bidi-font-style:normal"><span style="mso-ansi-font-size:9.0pt; mso-ansi-language:PL">.”</span></i></span></span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:2.0cm" class="CharCharCharCharCharCharCharCharCharCharCharCharChar"><b><span lang="PL" style="font-size:9.0pt">B- Dayanılan ve İlgili Görülen Anayasa Kuralları</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Başvuru kararında, Anayasa’nın 128. maddesine dayanılmış, 2. ve 7. maddeleri ise ilgili görülmüştür.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt;color:black">IV- İLK İNCELEME</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Anayasa Mahkemesi İçtüzüğü’nün 8. maddesi uyarınca Haşim KILIÇ,<span style="mso-spacerun:yes"> </span>Serruh KALELİ, Alparslan ALTAN, Fulya KANTARCIOĞLU, Mehmet ERTEN, Serdar ÖZGÜLDÜR, Osman Alifeyyaz PAKSÜT, Zehra Ayla PERKTAŞ, Recep KÖMÜRCÜ, Burhan ÜSTÜN, Engin YILDIRIM, Nuri NECİPOĞLU, Hicabi DURSUN, Celal Mümtaz AKINCI ve Erdal TERCAN’ın katılımıyla yapılan ilk inceleme toplantısında dosyada eksiklik bulunmadığından işin esasının incelenmesine, yürürlüğü durdurma isteminin esas incelemesi aşamasında karara bağlanmasına, 26.1.2012 gününde OYBİRLİĞİYLE<b style="mso-bidi-font-weight:normal"> </b>karar verilmiştir.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt;color:black">V- ESASIN İNCELENMESİ</span></b></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align:justify;text-indent: 1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm; background:white"><span style="font-size:9.0pt">Dava dilekçesi ve ekleri, Anayasa Mahkemesi Raportörü Bahadır YALÇINÖZ tarafından hazırlanan işin esasına ilişkin rapor, itiraz konusu Yasa kuralı, dayanılan ve ilgili görülen Anayasa kuralları ve bunların gerekçeleri ile diğer yasama belgeleri okunup incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt; text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoBodyTextIndent"><span style="font-size:9.0pt">Başvuru kararında, yapılan kanuni değişiklik ile Devlet Su İşleri (DSİ) Genel Müdürlüğünün su yapıları üzerindeki inceleme ve denetleme görev ve yetkisinin yetkilendirilecek denetim şirketlerine devredilebileceğinin öngörüldüğü, inceleme ve denetlemenin idarenin kolluk etkinlikleri içerisinde yer alan, asli ve sürekli görevleri arasında bulunan ve genel idare esaslarına göre yürütülmesi gereken bir kamu hizmeti olduğundan memur veya diğer kamu görevlilerince yürütülmesinin zorunlu olduğu, idarenin haiz olduğu inceleme ve denetim yetkisinin bu konuda çıkarılacak yönetmeliğe göre yetkilendirilecek özel hukuk tüzel kişiliklerine devredilmesinin veya onlarla paylaşılmasının olanaklı bulunmadığı belirtilerek kuralın, Anayasa’nın 128. maddesine aykırı olduğu ileri sürülmüştür.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu ve Yargılama Usulleri Hakkında Kanun’un 43. maddesine göre, ilgisi nedeniyle kural Anayasa’nın 2. ve 7. maddeleri yönünden de incelenmiştir.</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt; text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoBodyTextIndent"><span style="font-size:9.0pt">DSİ, 6200 sayılı Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğünün Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun’un 2. maddesinin (l) bendi uyarınca, su yapıları ile etüd ve proje işlerini kendisi yapabildiği gibi aynı zamanda ücreti karşılığında da yaptırma imkânına sahiptir. Ancak DSİ, su yapıları ile ilgili olarak yapının projeye uygun olup olmadığı, fenni icaplara uygun bir şekilde yapılıp yapılmadığı konusunda tek yetkili kurum iken 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına eklenen ve başvurunun konusunu oluşturan (f) bendiyle elektrik <span style="color:black">enerjisi üretmek için yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısıyla ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının incelenmesi ve <span style="mso-bidi-font-weight:bold">dene</span>tlenmesinin yetkilendirilecek denetim şirketlerine de yaptırılabileceği kurala bağlanmıştır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esasların ise ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenleneceği öngörülmüştür.</span> </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Anayasa’nın 7. maddesinde <i>“Yasama yetkisi Türk Milleti adına Türkiye Büyük Millet Meclisinindir. Bu yetki devredilemez.”</i> denilmiştir. Buna göre, yasa ile yürütme organına genel ve sınırları belirsiz bir düzenleme yetkisinin verilebilmesi olanaklı değildir. Yürütmenin düzenleme yetkisi, sınırlı, tamamlayıcı ve bağımlı bir yetkidir. Yasa ile yetkilendirme Anayasa’nın öngördüğü biçimde yasa ile düzenleme anlamını taşımamaktadır. Temel ilkeleri belirlenmeksizin ve çerçevesi çizilmeksizin, yürütme organına düzenleme yetkisi veren bir yasa kuralı ile sınırsız, belirsiz, geniş bir alanın yönetimin düzenlemesine bırakılması, Anayasa’nın belirtilen maddesine aykırılık oluşturur. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Anayasa’nın 128. maddesinde ise “<i>Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür.</i>” denilmiştir. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Devlet ya da diğer kamu tüzel kişileri tarafından ya da bunların gözetim ve denetimleri altında, genel ve ortak gereksinimleri karşılamak, kamu yararını ya da çıkarını sağlamak için yapılan ve topluma sunulmuş bulunan sürekli ve düzenli etkinlikler olarak tanımlanan kamu hizmetinin, kamu hukukunun genel ilkeleri gereğince, doğrudan idarenin kuruluş ve kurumları eliyle, kamusal yönetim biçimine göre yürütülmesi asıl ve olağandır. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Elektrik <span style="color:black">enerjisi üretmek için yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısıyla ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının incelenmesi ve denetlenmesi işlemlerinin kamu hizmeti niteliği taşıdığı kuşkusuzdur. Nitekim itiraz konusu kuralda bu inceleme ve denetlemenin DSİ tarafından yapılacağı veya gerektiğinde DSİ tarafından yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılabileceği belirtilmiştir. </span></span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Denetim şirketlerine yaptırılacak denetimde, bu şirketlerin yetkilerinin sınırları, söz konusu denetim sonuçlarının DSİ yönünden bağlayıcılık taşıyıp taşımadığı ve bu aşamada DSİ’nin denetim yetkisinin ayrıca devam edip etmediği, inceleme ve denetimlerde denetlenen şirket ile denetleyen şirketin yükümlülüklerini tam olarak yerine getirmediğinin ya da usulsüzlük yapıldığının tespiti halinde uygulanacak yaptırım ve sonuçları, denetimin tekrarlanabilirliği hususlarında dava konusu kuralda bir açıklık bulunmamakta, denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esasların bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenleneceğinin belirtilmesi ile yetinilmektedir.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Denetim şirketlerinin yetkileri ve nitelikleri ile bu şirketlerce yapılacak denetimin usul ve esaslarına ilişkin temel ilkeler belirlenmeksizin ve çerçevesi çizilmeksizin, yürütme organına düzenleme yetkisi verilmesi, yasama yetkisinin devredilmezliği ilkesine aykırılık oluşturur. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Diğer taraftan, Anayasa’nın 2. maddesinde yer alan hukuk devletinin temel ilkelerinden biri “<i style="mso-bidi-font-style:normal">belirlilik</i>”tir. Bu ilkeye göre, yasal düzenlemelerin hem kişiler hem de idare yönünden herhangi bir duraksamaya ve kuşkuya yer vermeyecek şekilde açık, net, anlaşılır ve uygulanabilir olması gereklidir. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Denetim şirketlerince yapılacak denetimin usul ve esaslarına ilişkin temel ilkelerin belirlenmemesi, itiraz konusu kuralın belirsizliğine de yol açmakta ve bu belirsizlik, Anayasa’nın 2. maddesine aykırılık oluşturduğu gibi dava konusu kural yönünden Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevlerin memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görüleceğini öngören Anayasa’nın 128. maddesi yönünden yapılacak denetime de engel oluşturmaktadır.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Açıklanan nedenlerle itiraz konusu kural, Anayasa’nın 2. ve 7. maddelerine aykırıdır. İptali gerekir.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Hicabi DURSUN bu görüşe katılmamıştır.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b style="mso-bidi-font-weight:normal"><span style="font-size:9.0pt; color:black">VI- YÜRÜRLÜĞÜN DURDURULMASI İSTEMİ</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">20.2.2001 günlü, 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun’un 204. maddesi ile eklenen (f) bendinin <i style="mso-bidi-font-style: normal">“… veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.”</i> bölümüne ilişkin iptal hükmünün yürürlüğe girmesinin ertelenmesi nedeniyle bu bölümün yürürlüğün durdurulması isteminin REDDİNE, 27.9.2012 gününde OYBİRLİĞİYLE karar verilmiştir.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b style="mso-bidi-font-weight:normal"><span style="font-size:9.0pt">VII- İPTAL KARARININ YÜRÜRLÜĞE GİRECEĞİ GÜN SORUNU</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:54.0pt;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Anayasa’nın 153. maddesinin üçüncü fıkrasında,<span class="apple-converted-space"> </span><i>“Kanun, kanun hükmünde kararname ve Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri, iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar. Gereken hallerde Anayasa Mahkemesi İptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabilir. Bu tarih, kararın Resmî Gazetede yayımlandığı günden başlayarak bir yılı geçemez.” </i>denilmekte, 6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu ve Yargılama Usulü Hakkında Kanun’un 66. maddesinin (3) numaralı fıkrasında da bu kural tekrarlanmaktadır.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun geçici 14. maddesinin birinci fıkrasının (f) bendinde yer alan ibarenin <span style="color:black">iptal edilmesi nedeniyle doğacak hukuksal boşluk kamu yararını ihlal edecek nitelikte görüldüğünden, Anayasa’nın 153. maddesinin üçüncü fıkrasıyla 6216 sayılı Kanun’un 66. maddesinin (3) numaralı fıkrası gereğince iptal hükmünün, kararın Resmî Gazete’de yayımlanmasından başlayarak<span class="apple-converted-space"> altı ay sonra y</span>ürürlüğe girmesi uygun görülmüştür.</span></span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><b style="mso-bidi-font-weight:normal"><span style="font-size:9.0pt">VIII- SONUÇ</span></b></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align:justify; text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="MsoTitle"><span style="font-size:9.0pt">1- 20.2.2001 günlü, 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’nun geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun’un 204. maddesi ile eklenen (f) bendinin “… veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” bölümünün Anayasa’ya aykırı olduğuna ve İPTALİNE, Hicabi DURSUN’un karşıoyu ve OYÇOKLUĞUYLA, </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">2-<span style="mso-spacerun:yes"> </span>4628 sayılı Kanun’un geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına eklenen (f) bendinin “… veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” bölümünün iptal edilmesi nedeniyle, Anayasa’nın 153. maddesinin üçüncü fıkrasıyla 6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu ve Yargılama Usulleri Hakkında Kanun’un 66. maddesinin (3) numaralı fıkrası gereğince İPTAL HÜKMÜNÜN, KARARIN RESMÎ GAZETE’DE YAYIMLANMASINDAN BAŞLAYARAK ALTI AY SONRA YÜRÜRLÜĞE GİRMESİNE,<span style="mso-spacerun:yes"> </span>OYBİRLİĞİYLE,</span></p> <p style="margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align:justify; text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="MsoTitle"><span style="font-size:9.0pt">27.9.2012 gününde karar verildi.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> <div align="center"> <table width="567" cellspacing="0" cellpadding="0" border="0" style="width:15.0cm;border-collapse:collapse;mso-yfti-tbllook:1184; mso-padding-alt:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" class="MsoNormalTable"> <tbody> <tr style="mso-yfti-irow:0;mso-yfti-firstrow:yes"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Başkanvekili</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Serruh KALELİ</span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Başkanvekili</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Alparslan ALTAN</span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Fulya KANTARCIOĞLU</span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:1"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:2"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Mehmet ERTEN</span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Serdar ÖZGÜLDÜR</span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Osman Alifeyyaz PAKSÜT</span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:3"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:4"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Zehra Ayla PERKTAŞ</span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Recep KÖMÜRCÜ</span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Burhan ÜSTÜN</span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:5"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:6"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Engin YILDIRIM</span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Nuri NECİPOĞLU</span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Hicabi DURSUN</span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:7"> <td width="165" valign="top" style="width:123.5pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="152" valign="top" style="width:114.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="160" valign="top" style="width:120.0pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:8"> <td width="238" valign="top" style="width:178.75pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p style="line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly; tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"><span style="mso-spacerun:yes"> </span>Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Celal Mümtaz AKINCI</span></p> </td> <td width="238" valign="top" style="width:178.75pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Erdal TERCAN</span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:9"> <td width="238" valign="top" style="width:178.75pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> <td width="238" valign="top" style="width:178.75pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> </td> </tr> <tr style="mso-yfti-irow:10;mso-yfti-lastrow:yes"> <td width="238" valign="top" style="width:178.75pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Muammer TOPAL</span></p> </td> <td width="238" valign="top" style="width:178.75pt;padding:0cm 3.5pt 0cm 3.5pt" colspan="2"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Zühtü ARSLAN</span></p> </td> </tr> <tr height="0"> <td width="196" style="border:none"></td> <td width="88" style="border:none"></td> <td width="93" style="border:none"></td> <td width="190" style="border:none"></td> </tr> </tbody> </table> </div> <p style="text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:2.0cm 114.0pt 156.0pt;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> <p style="text-indent:1.0cm;line-height:12.0pt;mso-line-height-rule: exactly;tab-stops:2.0cm 114.0pt 156.0pt;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt"> </span></p> <p align="center" style="text-align:center;text-indent:1.0cm; line-height:12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm 114.0pt 156.0pt; background:white" class="MsoNormal"><b><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family: "Arial Unicode MS";color:black">KARŞIOY YAZISI</span></b></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"; color:black">20.2.2001 günlü, 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanun’un geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına, 13.02.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun’un 204. maddesi ile eklenen (f) bendinin<i>“…</i></span><i><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır. Denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esaslar, ilgili bakanlıkların görüşü alınmak kaydıyla DSİ tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” </span></i><span style="font-size:9.0pt; mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">bölümünün <span style="color:black">Anayasa’nın 7. ve 10. maddelerine aykırı olduğuna karar verilmiştir. Anayasa Mahkemesi iptal kararında, 4628 sayılı Kanunun geçici 14. maddesinin birinci fıkrasına eklenen itiraz konusu kuralın elektrik enerjisi üretmek amacıyla yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısı ile ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının incelenmesi ve denetlenmesinin yetkilendirilecek denetim şirketlerine de yaptırılmasına; denetim şirketleri ile ilgili uygulamaya ilişkin usul ve esasların ilgili bakanlıkların görüşü alınmak suretiyle DSİ tarafından çıkartılacak yönetmelikle düzenlenmesine ilişkin bölümünü Anayasa’ya aykırı görmüştür. Mahkeme’nin çoğunluk görüşüne göre yasama organı, denetim şirketlerinin yetkileri ve yetkilerinin nitelikleri ile bu şirketlerce yapılacak denetimin usul ve esaslarına ilişkin temel ilkeleri belirlemek zorundadır. Mahkeme, çerçevesi kanun ile çizilmeden yürütme organına </span>yetki verilmesini Anayasa’nın 7. maddesinde yer alan yasama yetkisinin devredilmezliği ilkesine aykırı bulmuştur. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">1982 Anayasası’nın 47. maddesinin son fıkrasında 13.8.1999 tarihli ve 4446 sayılı Kanun’un 1. maddesi ile yapılan değişiklikle “<i style="mso-bidi-font-style: normal">Devlet, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişileri tarafından yürütülen yatırım ve hizmetlerden hangilerinin özel hukuk sözleşmeleri ile gerçek veya tüzelkişilere yaptırılabileceği veya devredilebileceği kanunla belirlenir</i>.” hükmü getirilmiştir. Bu hükme göre idarenin üstlendiği yatırım ve hizmetlerden hangilerinin özel hukuk sözleşmesi ile gerçek ve tüzel kişilere yaptırılabileceği veya devredilebileceği kanunla düzenlenmek zorundadır. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"; color:black">Dava konusu </span><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family: "Arial Unicode MS"">kuralda, <span style="color:black">elektrik enerjisi üretmek amacıyla yapılacak olan üretim tesislerinin su yapısı ile ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının incelenmesi ve denetlenmesi </span>faaliyetlerinin denetim şirketlerine gördürülebileceği düzenlenmiştir. Bunun dışında kalan işler ise idarece üstlenilecek ve yürütülecektir. Bu nedenle <span style="color:black">dava konusu </span>kuralda, idarenin üstlendiği yatırım ve hizmetlerden hangilerinin özel hukuk sözleşmesi ile gerçek ve tüzel kişilere yaptırılabileceği veya devredilebileceğinin yer almadığı ve bu sebeple de Anayasa’nın 47. maddesine aykırı olduğu ileri sürülemez. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">Öte yandan Anayasa’da kamu hizmeti olarak yürütülmesi zorunlu tutulan hizmetlerin mutlaka devlet veya diğer idari birimlerce bizzat yürütüleceğini söylemek de pozitif hukuk açısından mümkün görünmemektedir. Örneğin ulusal güvenlik, kamu düzeninin sağlanması ve adalet hizmetlerinin sağlanması Anayasa hükümlerine göre zorunlu olarak kamu hizmeti sayılmakla birlikte bu hizmetlerin mutlaka devlet tarafından bizzat yerine getirileceği anlamına gelmemektedir. Aksi düşünce bazı ulusal güvenlik hizmetlerinin köy korucuları eliyle yürütülmesini, bazı kamu düzeninin sağlanmasına ilişkin hizmetlerin özel güvenlik kuruluşlarınca ve adalet hizmetlerinin tahkim usulü ile özel kişilere de gördürülüyor olmasını açıklayamayacaktır. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">Anayasa’nın 47., 70. ve 128. maddelerinde yer alan kamu hizmeti ibarelerinin; iş, uğraş, faaliyet veya kamu kurum ve kuruluşları gibi farklı anlamlara geldiği bilinmektedir. Gerçekte de bugüne kadar kamu hizmetinin esaslı bir tanımı yapılamamıştır. D. Truchet’in deyimi ile “<i style="mso-bidi-font-style: normal">Hiç kimse kamu hizmetinin tartışılmaz bir tanımını yapamamıştır. Yasama, bunu kendisine tasa edinmemiş, yargı yapmak istememiş, öğreti ise başaramamıştır.”</i> İtiraz konusu kuralın ilk cümlesinde ki <i style="mso-bidi-font-style:normal">“…veya gerektiğinde yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılması sağlanır.” </i>ibaresinde öngörülen istisnai, belki gerekmeyeceği için hiç yaptırılmayacak bir denetimin kamu hizmetlerinin taşıması gereken süreklilik ve düzenlilik özelliklerini taşımadığı da açıktır. İtiraza konu düzenleme bu yönüyle de kamu hizmeti tanımına girmemektedir. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">Anayasa’nın 128. maddesinin birinci fıkrası ise yasa koyucunun kamu hizmeti olarak belirlediği hizmetlerin gerektirdiği asli ve sürekli görevlerin memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görüleceğini düzenlemektedir. Genel idare esaslarına göre yürütülen kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli görevlerden kasıt, icrai yetki kullanımını gerektiren ve yönetilenler üzerinden hukuki sonuç doğuran işlem ve eylemlerdir. Bir faaliyetin önceden belirlenmiş standartlara uygunluk derecesini araştırmak ve sonuçlarını ilgi duyanlara bildirmek amacıyla tarafsızca kanıt toplayan ve kanıtları değerlendiren sistematik bir süreç olan denetimin icrai bir işlem ve karar niteliğinin bulunmadığı, asıl icrai işlemin denetim sonucunda yetkili makamlarca alınacak cezai, hukuki ve idari tedbirler olacağı tartışılmaması gereken bir husustur. Bu nedenle de denetim faaliyetinin özel kişilere yaptırılmasının Anayasa’nın 128. maddesine aykırı olduğu iddia edilemez.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">Ayrıca dava konusu<span style="color:black">, elektrik üretmek amacıyla kurulacak üretim tesislerinin su yapısı ile ilgili kısımları ve gerçek veya tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının incelenmesi ve denetlenmesinin DSİ tarafından yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılmasına ilişkin kuralda DSİ’nin sahip olduğu , “denetim yetkisinin devri” değil, bir kamu hizmetinin özel şirketlere gördürülmesi söz konusudur. Kural, “denetim yetkisinin devrini” kapsamaması nedeniyle ortada denetim yetkisinin devri yönünden iptali gerekli kılan bir Anayasal neden bulunmamaktadır. </span></span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">Anayasa’nın 47. maddesinin dördüncü fıkrası yasa koyucuya kamu hizmetlerini özel hukuk rejimine tabi tutarak özel kişilere gördürme konusunda açık bir takdir yetkisi vermektedir. Nitekim dava konusu kural ile <span style="color:black">4628 sayılı Kanun kapsamında kurulacak elektrik üretim tesislerinin su yapısı ile ilgili kısımları ile gerçek ve tüzel kişiler tarafından inşa edilecek suyla ilgili yapıların inşasının incelenmesi ve denetlenmesinin DSİ tarafından yetkilendirilecek denetim şirketlerine yaptırılmasına olanak verilmiş, Anayasa Mahkemesi de böyle bir hizmet alımını Anayasa’ya aykırı bulmamıştır. Mahkeme dava konusu kuralın, yasama organının denetim şirketlerinin yetkileri ile denetimle yetkilendirilmelerine ve bu şirketlerce yapılacak denetimin usul ve esaslarına ilişkin temel ilkeleri belirlememesi nedeni ile iptal etmiştir. Ancak yasama organının denetim şirketlerinin yetkileri ile denetimle yetkilendirilmelerine ve bu şirketlerce yapılacak denetimin usul ve esaslarına ilişkin temel ilkeleri belirlemesi zorunluluğunun Anayasal dayanağı da bulunmamaktadır. </span></span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">Yasa koyucu, Anayasa’nın 47. maddesinin dördüncü fıkrasına uygun olarak dava konusu kuralda yer alan <span style="color:black">inceleme ve denetleme işlerinin DSİ tarafından yetkilendirilecek denetim şirketlerinden hizmet satın almak suretiyle, bu şirketlere yaptırılmasını uygun görmüştür. Böylece bu hizmetin özel kişilere özel hukuk hükümlerine göre gördürülmesine olanak verilmiştir. Yasa koyucunun denetim şirketlerinin hukuksal yapılarını, gördürülecek işe göre bu şirketlere verilecek yetkilerinin kapsam ve niteliğini ve yine yaptırılacak işe göre bu şirketlerce yapılacak denetimin usul ve esaslarının belirlenmesini yürütme organına bırakması, yasama organının takdir yetkisi kapsamındadır. </span></span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"; color:black">Öte yandan kuralda yer alan işleri yapacak şirketler, şirketler hukukuna tabi oldukları gibi, bu nitelikteki sözleşmeler de yürürlükteki hukuk kurallarına tabidir. İdare ile şirket arasında yapılacak sözleşmelerin hazırlanmasında 4628 sayılı Kanunun tüm hükümlerine riayet edilmesi de yasal bir zorunluluktur. Başka bir deyişle özel hukuk sözleşmesi ile denetim işini gördürecek olan DSİ’nin, o hizmetin özelliği gereği çıkabilecek tüm sorunları ve bu bağlamda tek taraflı değişiklik ve fesih konularını önceden belirleyip sözleşmeyi 5346 sayılı Kanun’a, 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu’na, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na, 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşme Kanunu’na ve diğer ilgili kanunlara uygun hazırlaması zaten bir zorunluluktur. </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"; color:black">Nitekim 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun Danışmanlık hizmetleri başlıklı </span><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family: "Arial Unicode MS";color:#060606">48. maddesinde; ÇED raporunun hazırlanması, etüt ve proje, harita ve kadastro, plân, imar uygulama, tasarım, teknik şartname hazırlanması, denetim gibi teknik, malî, hukuki veya benzeri alanlarda niteliği itibariyle kapsamlı ve karmaşık olan, özel uzmanlık ve deneyim gerektiren danışmanlık hizmetlerinin hizmet sunucularından alınabileceği, danışmanlık hizmet ihalelerinin 4734 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılacağı, yine 4735 sayılı Kanunun 32. maddesine göre; danışmanlık hizmetlerinde; uygulama yanlışlığı, denetim eksikliği, işlerin yürürlükteki mevzuata uygun olarak yapılmaması, meslek ahlakına uygun davranılmaması, bilgi ve deneyimin idarenin yararına kullanılmaması ve benzeri nedenlerle meydana gelen zarar ve ziyandan hizmet sunucusunun doğrudan, sorumlu olacağı belirtilmektedir. Görüldüğü üzere </span><span style="font-size:9.0pt;mso-fareast-font-family:"Arial Unicode MS"">denetim şirketlerinin yetkileri, denetimle yetkilendirilmeleri, bunların yapacağı denetimin kapsamı, bu şirketlerce yapılacak denetimin usul ve esasları, denetime ilişkin temel ilkeler 4734 ve 4735 sayılı kanunlarında, bu kanunlarda öngörülen idari ve teknik şartnamelerde belirlenmiş ve<span style="color:black"> itiraz konusu kuralda çıkarılması öngörülen yönetmelikle belirlenmesi hedeflenmiştir. DSİ ile denetim şirketleri arasındaki sözleşmelerde bu mevzuat hükümleri yanında diğer mevzuat hükümlerinin de gözetilmesi zorunludur. Bu itibarla DSİ ile denetim şirketleri arasında imzalanacak anlaşmaların yasal çerçevesinin çizilmediğini söylemek de mümkün değildir. Anılan yasal düzenlemelerin hem kişiler hem de idare yönünden herhangi bir duraksamaya ve kuşkuya yer vermeyecek şekilde açık, net ve anlaşılabilir düzenlemeler olduğu görülmektedir. Dolayısı ile dava konusu kuralda Anayasa’nın 2. maddesinde yer alan hukuk devletinin temel ilkelerinden biri olan belirlilik ilkesine bir aykırılık gözükmemektedir.</span></span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black">Anılan gerekçelerle çoğunluk görüşüne katılmıyorum.</span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black"> </span></p> <p style="text-align:justify;text-indent:1.0cm;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm;background:white" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt;color:black"> </span></p> <table width="567" cellspacing="0" cellpadding="0" border="0" style="width:15.0cm;border-collapse:collapse;mso-yfti-tbllook:480; mso-padding-alt:0cm 5.4pt 0cm 5.4pt" class="MsoTableGrid"> <tbody> <tr style="mso-yfti-irow:0;mso-yfti-firstrow:yes;mso-yfti-lastrow:yes"> <td width="241" valign="top" style="width:180.65pt;padding:0cm 5.4pt 0cm 5.4pt"> <p style="text-align:justify;line-height:12.0pt; mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size: 9.0pt;color:black"> </span></p> </td> <td width="241" valign="top" style="width:180.65pt;padding:0cm 5.4pt 0cm 5.4pt"> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Üye</span></p> <p align="center" style="text-align:center;line-height: 12.0pt;mso-line-height-rule:exactly;tab-stops:2.0cm" class="MsoNormal"><span style="font-size:9.0pt">Hicabi DURSUN</span></p> </td> </tr> </tbody> </table>