Rahmi Ofluoğlu
AVUKAT
Kamudan ihraç edilenler nereye dava açacaklar. İhraçların yapıldığı KHK’ler hukuki olmadığı için hukukçular bir türlü dava yolları konusunda anlaşamıyorlar.

Halk arasında bir söz vardır;

“Bir deli kuyuya bir taş atmış, 7 mahalle toplanmış çıkaramamış taşı..”

Doğru düzgün KHK olsalar hukukçularda hak arama yolları üzerinde kolayca anlaşacaklardı.

Danıştay’a mı başvurulacak?

Bizce hayır. Çünkü Danıştay Kanunu Danıştay’ın 1. Derece mahkemesi olarak bakacağı işleri tahdidi olarak saymış ve bunların arasında KHK’ler yoktur. Yanılgı hükümet kararı ile KHK’leri karıştırmaktan kaynaklanmaktadır.

İdare mahkemesine mi?

Bizce bu da doğru değil çünkü KHK bir idari işlem değildir, adından anlaşılacağı gibi kanun hükmündedir.

AYM’ye mi?

Doğru olan AYM ve daha sonra AİHM’dir.

Biz ne yapıyoruz?

Biz müvekkilin haklarını riske etmemek için hem idare ve hem de AYM’e gidiyoruz.

Dilekçelerin dayanacağı hukuki nedenler

Devlet memurları kanunun ilgili hükümlerine uyulmadığı, savunma alınmadan ihraçların yapıldığı, bunun adil yargılanma hakkına aykırı olduğu yönündeki savunma bizce doğru bir savunma olmayacaktır.

Adil Yargılanma Hakkı Askıya Alınmış Bulunuyor

Hükümet Birleşmiş Milletlere yaptığı bildirimde adil yargılanma hakkını askıya aldığını bildirmiştir.

Hükümetin bu bildirimi yasal mıdır?

Anayasanın 15 ve AİHS’nin 15.inci maddeleri hükümete bu yetkiyi veriyor. OHAL’de hükümet işkence yasağı, kölelik, öldürme ve cezaların yasallığı hariç bütün temel hak ve hürriyetleri askıya alabiliyor.

Bu nedenlerle adil yargılanma dilekçelerin esas hukuksal dayanağı olamaz.

Dilekçelerin Hukuki Dayanakları

Dilekçelerin esas hukuki dayanağı ihraçların düzenlendiği KHK’lerin Anayasanın OHAL’e ilişkin 120 inci maddesine, OHAL kanununa aykırı olması.

Bu Aykırılıklar Şunlardır
Zaman yönünden,

İçerik yönünden,

Amaç yönünden,

Ölçülülük yönünden,

Zaman

Zaman yönünden KHK’ler OHAL süresi ile sınırlıdır. OHAL sonrasına ve öncesine taşacak düzenlemeler yapamazlar.

İçerik ve Amaç

KHK’lerin içeriği, kapsamı ve amacı OHAL ’in ilan gerekçesi ile sınırlıdır. OHAL’in ilan nedenleri dışında KHK çıkarılamaz.

Ölçülülük

KHK düzenlemeleri OHAL ilanını oluşturan nedenlerle ölçülü olmalı.

Kanunlar İle Bireysel Düzenlemeye Gidilemez

KHK, düzenleyici bir işlemdir. Düzenleyici işlemler objektif, soyut ve genel kurallar içerir. Memurun görevine son verme işlemi ise bireysel bir işlemdir. Bir memurun memuriyetine düzenleyici işlemle değil bireysel işlemle son verilebilir. Görüldüğü gibi KHK ile memurun işine son verilmesi KHK’nin yapısı ve fonksiyonu gereği mümkün değildir. KHK’ye bireysel işlem fonksiyonu yüklenerek yetki kötüye kullanılmıştır. Kısacası memurun işine son verilme işlemi KHK ile gerçekleştirilemez. [1]

Sayılan hukuki nedenlerle anayasa ve yasalara aykırı olarak çıkarılan KHK’ler ile hak ihlali oluşmuştur.

Alıntı yaptığımız yazar ve hukukçunun KHK’lerin hukukiliği konusundaki görüşlerine katılmamıza rağmen iç hukuk ve idare mahkemesi, Danıştay aşamalarından sonra AYM ve AİHM’e gidileceği konusundaki görüşlerine katılamıyoruz.

 Av. Hüsnü Yıldırımer adalet.org Sitesi’ndeki paylaşımında bizim de katıldığımız görüşü, Av. Ersin Albuz’un görüşlerinin tam karşıtını savunuyor.

O Paylaşım:

Sıkça sorulan bir soru...

Olağanüstü dönemde çıkarılan KHK’ lara karşı Anayasa Mahkemesine gidilemez. Ancak:

1-KHK’ dan etkilenen ilgili kişi ya önce Anayasa Mahkemesine bireysel başvuruda bulunacak ve talebinin reddi halinde İHAM’a gidecek veya

2-Doğrudan İHAM’ a bireysel başvuruda bulunabilecektir. Başvurabilecektir çünkü;

a-Anayasa Mahkemesi kendi üyeleri için görüş bildirmiş, kanaatle iki üyesini ihraç etmiştir... 

b-Bir iç hukuk yolu olan Anayasa Mahkemesine başvuru yoluyla KHK’ nın incelenmesi mümkün değildir...

Bu görüşe yapılan yorumlar

Hakim Uğur Duman İstanbul Adliyesi

 
Bence de.  Tüketilecek yol olmadığından AİHM kabul eder. 

Ayrıca Tüketilecek yol olsa da mevcut konjonktürü göz önüne alarak yine kabul eder. 

Hakim Selami Karaarslan, Giresun Adliyesi

bence şu an iç hukukta etkin yol olmadığı nedeniyle aihme direk başvuru yapabilmek gerekir. biz hakim savcılar açısından baktıgımızda, yeniden incelemeyi hiç savunma almadan ihrac yapan genel kurul yapacak, danıştay kendi uyelerının toplantıda goz altına alınmasına hiç birsey demedi, anayasa mahkemesi soyut gerekcelerle uyelerını ıhrac etti, artı bu konjektrde nerdeyse tum hakım savcıların tutuklamazsak bizide alırlar dusuncesınde oldugu bir yerde kimsenin hukuku gözeterek bir karar vermeyeceği de açık bunları güzel bir şekilde gerekçelendiriliğ aihm e  başvurmak doğrudan bana çozum bulunabilecek tek yer gibi geliyor.

Av. Yılmaz Kanbalı

İç Hukuk yollarını tüketmenin ,faydasız  ve sonuçsuz olacağı aşikar ise buna dair   somut örneklerde iliştirilmek suretiyle  AİHM e başvurulabilir.

Av. Saim Dikici

Hukukçuların bile başvurulacak mahkeme konusunda belirsizlik yaşadığı bir ortamda, iç hukuk yollarının neden tüketilmediğini soracak hiçbir hukukçu olmaz diye düşünüyorum.